近日，深圳市騰訊計(jì)算機(jī)系統(tǒng)有限公司（以下簡(jiǎn)稱“騰訊公司”）狀告貴陽南明老干媽風(fēng)味食品銷售有限公司、貴陽南明老干媽風(fēng)味食品有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱“老干媽”）請(qǐng)求凍結(jié)老干媽千萬資產(chǎn)一事持續(xù)發(fā)酵，期間案情出現(xiàn)多次反轉(zhuǎn)。一時(shí)間，“老干媽遇‘逗鵝冤’，國民辣醬被網(wǎng)紅圍剿”等各種標(biāo)題的新聞甚囂塵上。無論秉持騰訊“甄別失察需擔(dān)責(zé)”，還是老干媽“早就知情放任不管”，抑或是3名犯罪嫌疑人“表見代理不予追責(zé)”的任一觀點(diǎn)，均“劍指”企業(yè)法務(wù)，也從不同側(cè)面反映出法律顧問在企業(yè)管理中不可或缺的重要作用。

案件整體回顧

6月30日，中國裁判文書網(wǎng)發(fā)布廣東深圳市南山區(qū)人民法院一則民事裁定書，騰訊公司請(qǐng)求查封、凍結(jié)老干媽名下價(jià)值人民幣16240600元的財(cái)產(chǎn)。法院裁定同意。根據(jù)騰訊公司此前的回應(yīng)，老干媽在騰訊公司投放了千萬元的廣告，但長(zhǎng)期拖欠未支付，多次催辦無果，只能被迫依法起訴，申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全，凍結(jié)對(duì)方企業(yè)賬戶。

7月1日，貴陽市公安局雙龍分局通報(bào)稱，該案件系3人偽造老干媽公司印章，冒充該公司市場(chǎng)經(jīng)營部經(jīng)理，與騰訊公司簽訂合作協(xié)議。其目的是為了獲取騰訊公司在推廣活動(dòng)中配套贈(zèng)送的網(wǎng)絡(luò)游戲禮包碼，之后通過互聯(lián)網(wǎng)倒賣非法獲取經(jīng)濟(jì)利益。梳理整個(gè)事件，大致形成下列時(shí)間表：

案件簡(jiǎn)要分析

【疑點(diǎn)一】騰訊公司申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全后應(yīng)如何處理？

按照騰訊公司的解釋，2019年3月，其與老干媽公司簽訂了一份《聯(lián)合市場(chǎng)推廣合作協(xié)議》，騰訊負(fù)責(zé)投放資源用于老干媽油辣椒系列的推廣，騰訊已依約履行相關(guān)義務(wù)、但老干媽未按照合同約定付款。騰訊多次催辦無果，因此不得不依法進(jìn)行起訴。目前，訴訟已經(jīng)走到申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全階段，卻發(fā)現(xiàn)被告找錯(cuò)了。

那么接下來，騰訊應(yīng)該怎么辦呢？首先，騰訊公司應(yīng)向公安機(jī)關(guān)提供相關(guān)合作資料及相關(guān)人員通聯(lián)資料，配合公檢法機(jī)關(guān)查清案件情況。其次，在確認(rèn)系犯罪嫌疑人仿冒老干媽公司名義開展合作后，建議騰訊公司主動(dòng)向法院申請(qǐng)撤銷相關(guān)查封措施，否則老干媽公司可要求騰訊公司承擔(dān)因錯(cuò)誤查封給自己造成的損失。第三，從定分止?fàn)幍慕嵌瘸霭l(fā)，建議騰訊與老干媽公司私下就此事進(jìn)行充分有效的溝通，以防因此事持續(xù)發(fā)酵引起其他不必要的糾紛。

【疑點(diǎn)二】騰訊聲稱自己所遭受的1000多萬損失如何處理？

如果老干媽確不知情，騰訊因此遭受的損失應(yīng)該由誰賠付？首先需要明確《聯(lián)合市場(chǎng)推廣合作協(xié)議》的效力。若3名犯罪嫌疑人的行為構(gòu)成表見代理，則《合作協(xié)議》的法律后果應(yīng)由老干媽承擔(dān)，即其應(yīng)向騰訊公司支付廣告費(fèi)；若該等行為不構(gòu)成表見代理，法律后果不應(yīng)歸屬于老干媽，3名犯罪嫌疑人經(jīng)認(rèn)定確系偽造印章，則其或涉嫌偽造印章罪、合同詐騙罪等罪名，在該種情形下，因欺詐訂立的合同，騰訊公司可以在法定期限內(nèi)要求撤銷該合同，相關(guān)損失可以要求合同相對(duì)方的實(shí)際簽約人，即本案中的犯罪嫌疑人來承擔(dān)。

根據(jù)最高人民法院頒布施行的《關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》，只有因人身權(quán)利受到犯罪侵犯而遭受物質(zhì)損失或者財(cái)物被犯罪分子毀壞而遭受物質(zhì)損失的，這兩種情況可以提起附帶民事訴訟。而本案中犯罪嫌疑人主要是涉嫌進(jìn)行了詐騙行為，被騙的錢不屬于上述兩種情況，因此并不能提出刑事附帶民事訴訟。但是可以在刑事案件定性后，另案提起民事訴訟，要求犯罪嫌疑人進(jìn)行賠償。

【疑點(diǎn)三】騰訊是否需因甄別失察承擔(dān)責(zé)任？

就騰訊公司而言，如其在簽約前未對(duì)相對(duì)方的履約資質(zhì)、證照等進(jìn)行過核查，則需承擔(dān)相應(yīng)的失察之責(zé)。但就目前媒體報(bào)道的情況來看，尚無法判定其內(nèi)部是否有失察情況。目前來看，在國內(nèi)同類型公司中，騰訊各項(xiàng)綜合實(shí)力較強(qiáng)，其內(nèi)部各項(xiàng)管理體制應(yīng)該較為健全和完善，經(jīng)此一案，騰訊定會(huì)對(duì)其內(nèi)部的合同簽約流程進(jìn)行重新的審視和核查。但需明確的一點(diǎn)是，無論騰訊公司是否有失察行為，都不能成為犯罪嫌疑人實(shí)施違法行為后逃避法律責(zé)任追究的“擋箭牌”。

【疑點(diǎn)四】老干媽是否有權(quán)追究騰訊公司虛假訴訟？

目前，騰訊已經(jīng)申請(qǐng)凍結(jié)了老干媽的資產(chǎn)，如今是否需要向老干媽進(jìn)行賠償，可以根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定進(jìn)行判斷，《民事訴訟法》第一百零五條規(guī)定：“（保全）申請(qǐng)有錯(cuò)誤的，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)賠償被申請(qǐng)人因保全所遭受的損失?！北景钢幸蝌v訊公司提請(qǐng)?jiān)V訟保全給老干媽財(cái)產(chǎn)對(duì)其造成損失的，老干媽如果對(duì)其損失提出訴求的，基于法律程序?qū)徖砗篁v訊公司應(yīng)當(dāng)予以賠償。但是關(guān)于虛假訴訟的概念，系當(dāng)事人出于非法的動(dòng)機(jī)和目的，利用法律賦予的訴訟權(quán)利，采取虛假的訴訟主體、事實(shí)及證據(jù)的方法提起民事訴訟，使法院作出錯(cuò)誤的判決、裁定、調(diào)解的行為。在本案中，如果騰訊公司系基于錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，存在被詐騙的情況而提起訴訟的，暫不認(rèn)為構(gòu)成虛假訴訟的情況。

強(qiáng)化企業(yè)法務(wù)管理 發(fā)揮企業(yè)法務(wù)作用

上述案例究竟結(jié)果如何，兩家企業(yè)的法務(wù)在案件過程中是否有責(zé)任，需要法院依法調(diào)查后做出裁判,我們拭目以待。以下主要從企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范角度出發(fā)，對(duì)企業(yè)法務(wù)管理做以探討。

一、做好相對(duì)方盡職調(diào)查工作

合同能否得到全面履行，關(guān)鍵在于合同雙方主體的誠實(shí)信用及履約能力。盡職調(diào)查是指全面收集市場(chǎng)環(huán)境及交易相對(duì)方的信息，集中用于分析其是否在客觀上有能力以及在主觀上是否積極愿意履行欲簽訂的合同約定的義務(wù)。這是盡職調(diào)查的根本目的，企業(yè)在簽訂合同前須按照規(guī)定進(jìn)行相對(duì)方盡職調(diào)查工作。

1.盡職調(diào)查的內(nèi)容。首先要調(diào)查交易標(biāo)的的市場(chǎng)狀況，了解交易標(biāo)的的市場(chǎng)供需，據(jù)此判斷交易標(biāo)的的核心競(jìng)爭(zhēng)力，為合同談判奠定基礎(chǔ)。二是調(diào)查交易相對(duì)方的信用狀況，防止遇到“老賴”企業(yè)，主要包括企業(yè)的經(jīng)營歷史沿革，被起訴、仲裁或被強(qiáng)制執(zhí)行的記錄，被行政機(jī)關(guān)處罰的記錄，不良信息報(bào)道，相關(guān)客戶的評(píng)價(jià)等內(nèi)容。三是調(diào)查相對(duì)方的資產(chǎn)狀況，不動(dòng)產(chǎn)的歸屬及處置情況等。

2.盡職調(diào)查的途徑。雖然調(diào)查的內(nèi)容和范圍有限，信息無法窮盡，但是交易方應(yīng)當(dāng)使用盡可能多的途徑進(jìn)行調(diào)查，防止在力所能及范圍的信息被遺漏。合同主體可以通過工商局、司法部門網(wǎng)站、商標(biāo)查詢網(wǎng)站、稅務(wù)網(wǎng)站進(jìn)行查詢，也可以借助“信用中國”網(wǎng)站、天眼查、企查查、啟信寶等媒介進(jìn)行綜合比對(duì)；其中對(duì)于初次合作或綜合實(shí)力不強(qiáng)的相對(duì)方，必要時(shí)可以進(jìn)行實(shí)地調(diào)查，也可以委托律師事務(wù)所等專門機(jī)構(gòu)進(jìn)行盡職調(diào)查。

二、科學(xué)設(shè)置合同條款

1.設(shè)置合同范本。合同系合同主體雙方的“立法”，也就是雙方的交易安排和行動(dòng)指引，必然包括兩個(gè)方面，其一是正常交易應(yīng)有的安排，即雙方各自所需完成的事務(wù)，其二是防止交易發(fā)生意外的預(yù)防安排（防止意外發(fā)生，以及意外無法避免時(shí)的補(bǔ)救措施）。換成法律的語言，正常交易安排實(shí)際上就是雙方的權(quán)利義務(wù)，防止發(fā)生意外的安排就是違約責(zé)任、爭(zhēng)議管轄、合同解除和終止等條款。建議公司在業(yè)務(wù)基本一致的情況下，應(yīng)盡量依托法律顧問，結(jié)合公司業(yè)務(wù)實(shí)際制定合同范本,在范本中對(duì)雙方履約時(shí)限、付款時(shí)間、發(fā)票開具、服務(wù)質(zhì)量等進(jìn)行規(guī)范式的約定，尤其是違約責(zé)任、爭(zhēng)議管轄、合同解除和終止等條款，要立足自身實(shí)際謹(jǐn)慎制定，同時(shí)要求銷售部門或其他相關(guān)部門嚴(yán)格按照范本執(zhí)行,從源頭保護(hù)自身合法權(quán)益或避免經(jīng)濟(jì)損失。

2.科學(xué)審查合同。企業(yè)法律顧問需深入了解合同本質(zhì)，謹(jǐn)慎審查合同內(nèi)容，將重心放在防范重大法律風(fēng)險(xiǎn)方面，體現(xiàn)法律價(jià)值。在審查時(shí)，可以把雙方各自權(quán)利義務(wù)、違約責(zé)任進(jìn)行列表并對(duì)比，更容易發(fā)現(xiàn)合同現(xiàn)有條款是否有遺漏或缺失重要內(nèi)容。在具體查漏補(bǔ)缺時(shí)，可以運(yùn)用時(shí)間節(jié)點(diǎn)法則，深入分析交易順序、辦事流程、權(quán)利義務(wù)是否對(duì)等，對(duì)現(xiàn)有合同進(jìn)行修訂和完善，防止陷入相對(duì)方的“陷阱”。

三、做好履約過程管控

從上述案件來看，還存在一些疑點(diǎn)，比如老干媽6月10號(hào)接到法律文書立即向法院報(bào)案，也就是之前可能毫不知情，那么騰訊一直催要廣告費(fèi)是向誰催要？騰訊是否仔細(xì)審查3名犯罪嫌疑人的授權(quán)委托書并向老干媽進(jìn)行求證？ 由此可見企業(yè)做好合同履約過程管理的重要性。

1.嚴(yán)格執(zhí)行合同條款。合同簽訂后，雙方應(yīng)嚴(yán)格按照合同條款約定履行各自義務(wù)，如合同一方不作為，守約方可根據(jù)法律規(guī)定及合同約定追求其違約責(zé)任。

2.訴訟之前，進(jìn)行合理催收。此催收應(yīng)通過書面形式進(jìn)行，嚴(yán)格按照雙方合同中約定的法律文書送達(dá)地址要求，進(jìn)行書面催收；為了穩(wěn)妥起見，可通過工商登記查詢對(duì)方法人機(jī)構(gòu)及法定代表人的相關(guān)信息，寄出催收文件；書面催收文件要進(jìn)行檔案留存，如為郵寄送達(dá)，則應(yīng)按照法律規(guī)定選取郵寄載體，留存收寄單、簽收單等材料。若公司催收業(yè)務(wù)量巨大，可指定企業(yè)法務(wù)部門為專門催收部門，針對(duì)催收對(duì)象、催收標(biāo)的、催收難易程度，作出分類之后，采用“一事一策”的方式實(shí)施催收工作，而非一有合同欠款，直接甩手給外部律師辦理。

四、加強(qiáng)企業(yè)印章管理

1.公司印章的種類和用途。一般而言，公司印章主要分為五種，即公章、財(cái)務(wù)專用章、合同專用章、法定代表人章、發(fā)票專用章。公章主要用于公司對(duì)外事務(wù)處理，工商、稅務(wù)、銀行等外部事務(wù)處理需要加蓋公章。財(cái)務(wù)專用章主要用于公司票據(jù)的出具，支票等在出具時(shí)須加蓋財(cái)務(wù)專用章，通常稱為“銀行大印鑒”。合同專用章通常在簽訂合同時(shí)加蓋。法定代表人章用于特定的用途，公司出具票據(jù)時(shí)也要加蓋此印章，通常稱為“銀行小印鑒”。發(fā)票專用章在公司開具發(fā)票時(shí)使用。

2.企業(yè)應(yīng)加強(qiáng)印章管理工作。一直以來有種誤解，如果使用的是“蘿卜章”，則意味著非企業(yè)真實(shí)的意思表示，就不應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。這是對(duì)法律適用的一種誤解。公司印章被偽造未必不擔(dān)責(zé)。公司在印章管理過程中，一是應(yīng)嚴(yán)格管理相關(guān)印章，建立證照、印章和介紹信、授權(quán)委托書的審核登記制度，盡量避免證照、印章由個(gè)人隨身攜帶外出使用；如因特殊情況必須攜帶外出，攜帶人應(yīng)對(duì)公司忠實(shí)可靠、對(duì)使用證照印章行為后果有充分的認(rèn)識(shí)，最好具有基本的法律常識(shí)。二是完善企業(yè)印章保管使用和審批制度，由專人保管印章，印章丟失后應(yīng)及時(shí)報(bào)案和履行掛失手續(xù)。三是在下屬單位、部門或項(xiàng)目部撤銷后應(yīng)及時(shí)收回和銷毀相關(guān)印章，避免印章流失造成法律風(fēng)險(xiǎn)。

五、建立人員動(dòng)態(tài)通報(bào)機(jī)制，防止表見代理

最高人民法院《全國法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》第41條規(guī)定：“代理人以被代理人名義簽訂合同，要取得合法授權(quán)。代理人取得合法授權(quán)后，以被代理人名義簽訂的合同，應(yīng)當(dāng)由被代理人承擔(dān)責(zé)任。被代理人以代理人事后已無代理權(quán)、加蓋的是假章、所蓋之章與備案公章不一致等為由否定合同效力的，人民法院不予支持。”

因此公司要加強(qiáng)員工入職、離職管控，制定適時(shí)、完備和高效的管理制度，方可有效地預(yù)防表見代理糾紛。為了防范管理風(fēng)險(xiǎn)，杜絕表現(xiàn)代理法律后果承擔(dān)，公司應(yīng)建立高級(jí)管理人員、業(yè)務(wù)人員聘用與解聘和代理人的授權(quán)與解除授權(quán)的通告機(jī)制。對(duì)業(yè)務(wù)人員和代理人出具授權(quán)時(shí)，應(yīng)明確授權(quán)權(quán)限和授權(quán)時(shí)間，被授權(quán)人應(yīng)定期向公司匯報(bào)事務(wù)進(jìn)展。如遇高級(jí)管理人員、業(yè)務(wù)人員離職，如果其所接觸的客戶較少，可以發(fā)函進(jìn)行通知；如果其對(duì)接客戶不特定，可采用報(bào)紙、廣播電視等形式進(jìn)行公示。

來源：中鐵一局集團(tuán)法律事務(wù)部