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摘要

近年來，中國企業(yè)借力“一帶一路”倡議，參與了“一帶一路”沿線國家大量建設(shè)工程項目，其中不乏世界銀行集團(tuán)、亞洲開發(fā)銀行等機(jī)構(gòu)資助的項目。但由于自身合規(guī)體系不完善和經(jīng)營地合規(guī)環(huán)境欠佳等原因，許多中國企業(yè)近年來遭遇世界銀行等機(jī)構(gòu)的制裁或者多邊金融機(jī)構(gòu)的聯(lián)合制裁，蒙受了較大的經(jīng)濟(jì)和聲譽(yù)損失。因此，中國企業(yè)需要加強(qiáng)合規(guī)體系建設(shè)，從源頭上防控合規(guī)風(fēng)險。世界銀行作為經(jīng)濟(jì)全球化的重要推動者和全球腐敗治理的重要參與者，在基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)合規(guī)領(lǐng)域積累了相當(dāng)?shù)膬?yōu)秀經(jīng)驗，可供相關(guān)國內(nèi)企業(yè)借鑒。同時，國內(nèi)企業(yè)在建設(shè)全面合規(guī)體系的過程中，還應(yīng)根據(jù)自身性質(zhì)，力求與《企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》、《中央企業(yè)合規(guī)管理指引（試行）》等國內(nèi)規(guī)定相融合，在“走出去”的實(shí)踐中構(gòu)建既符合國際先進(jìn)實(shí)踐，又符合國內(nèi)制度的全面合規(guī)體系。

一、問題的提出

“一帶一路”的核心內(nèi)容之一是促進(jìn)基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)和互聯(lián)互通，推動沿線國家協(xié)調(diào)聯(lián)動發(fā)展，實(shí)現(xiàn)共同繁榮。近年來，中國企業(yè)借力“一帶一路”倡議，在對外工程承包領(lǐng)域取得了較好的經(jīng)營收益。2018年1-11月，我國企業(yè)在“一帶一路”沿線國家新簽對外承包工程項目合同3640份，新簽合同額904.3億美元，占同期我國對外承包工程新簽合同額的48.8%；完成營業(yè)額736.6億美元，占同期總額的53.4%。2019年1-2月，我國對外承包工程新簽合同額在5000萬美元以上的項目達(dá)86個，主要集中在交通運(yùn)輸建設(shè)和電力工程建設(shè)行業(yè)，有效改善了東道國基礎(chǔ)設(shè)施條件。[1]

但是，海外建筑工程歷來是合規(guī)風(fēng)險的高發(fā)領(lǐng)域?！耙粠б宦贰毖鼐€多為發(fā)展中國家，誠信合規(guī)的大環(huán)境不盡理想，中國企業(yè)在當(dāng)?shù)亻_展業(yè)務(wù)很難“獨(dú)善其身”，加之中國企業(yè)合規(guī)體系建設(shè)總體而言尚處于起步階段，因此面臨較大合規(guī)風(fēng)險。中國企業(yè)在“一帶一路”沿線國家參與的不少建設(shè)工程項目是由世界銀行集團(tuán)、亞洲發(fā)展銀行等多邊金融機(jī)構(gòu)提供融資支持，上述項目的參與企業(yè)如果存在腐敗、欺詐、串通、強(qiáng)迫、阻礙調(diào)查等違規(guī)行為則會受到世界銀行等機(jī)構(gòu)的制裁甚至多家多邊金融機(jī)構(gòu)的聯(lián)合制裁。

數(shù)據(jù)顯示，2009年以來，受世行制裁的中國企業(yè)數(shù)量總體呈上升趨勢，尤其是最近三年，被列入制裁名單的中國企業(yè)顯著增多。[2]2017年，國內(nèi)受制裁企業(yè)數(shù)量達(dá)到21家，2018年激增到44家，而2019年僅前五個月，受制裁中國企業(yè)已經(jīng)達(dá)到23家。[3]截至2019年5月，共有114家中國實(shí)體和個人受到世行制裁。[4]此外，由下圖可見，相當(dāng)比例的中國企業(yè)受制裁期限超過1年，意味著受制裁企業(yè)可能面臨世界銀行集團(tuán)、亞洲發(fā)展銀行、非洲開發(fā)銀行等多家多邊金融機(jī)構(gòu)聯(lián)合制裁，導(dǎo)致被禁止參與上述所有機(jī)構(gòu)資助的建設(shè)工程項目，遭受經(jīng)濟(jì)、聲譽(yù)上的巨大損失。

世行可以采取的制裁措施包括附條件解除制裁、附條件免除制裁、制裁或永久制裁、譴責(zé)信等。但是，世行往往會附條件解除制裁。具體而言，違規(guī)企業(yè)如果按照《世界銀行誠信合規(guī)指南》（下稱“《世行合規(guī)指南》”）的要求建立并運(yùn)行合規(guī)體系，可以獲得解除或者免除制裁等寬宥，恢復(fù)參與世行資助項目的資格。

我們整理了世行公開披露的中國企業(yè)受制裁原因及解禁條件?？梢姡y(tǒng)計范圍內(nèi)的中國企業(yè)違規(guī)行為往往集中在投標(biāo)環(huán)節(jié)的虛假陳述等，而建立并實(shí)施有效的誠信合規(guī)體系則無一例外地成為世行解禁條件。

中國企業(yè)遭受世行制裁原因及解禁條件

（僅限公開披露部分）

二、《世行合規(guī)指南》要求解讀

(一)《世行合規(guī)指南》的性質(zhì)

《世行合規(guī)指南》總結(jié)了“被許多機(jī)構(gòu)和組織認(rèn)為是良好治理和反欺詐與腐敗的良好實(shí)踐的標(biāo)準(zhǔn)、原則”[5]，并隨著國際合規(guī)標(biāo)準(zhǔn)的發(fā)展而不斷更新?！妒佬泻弦?guī)指南》大量吸收了《2009年經(jīng)合組織關(guān)于進(jìn)一步打擊外國公職人員在國際商業(yè)交易中的賄賂行為的建議》、《國際商會反腐敗、打擊敲詐和賄賂委員會:國際商會行為準(zhǔn)則和建議》、美國《針對機(jī)構(gòu)實(shí)體聯(lián)邦量刑指南》等內(nèi)容，保證該指南獲得國際范圍的認(rèn)可。

應(yīng)當(dāng)明確，《世行合規(guī)指南》是指導(dǎo)性而非強(qiáng)制性的。正如世行在官方文件中說明的，“它們既不是囊括一切的，又不是專門針對單一對象的，也不是指令性的，相反，受制裁方采用這些指南還是采用其他變體應(yīng)該是基于其自身情況作出的決定”。[6]因此，《世行合規(guī)指南》遵循的是“實(shí)質(zhì)優(yōu)于形式”的原則，允許企業(yè)綜合考慮自身規(guī)模、地理位置、行業(yè)領(lǐng)域、所在國家、與業(yè)務(wù)伙伴和政府官員的關(guān)聯(lián)度等因素，根據(jù)個體風(fēng)險評估狀況，靈活采取合規(guī)形式、具體措施，并投入相應(yīng)資源，但最終必須滿足《世行合規(guī)指南》各項要求。

(二)《世行合規(guī)指南》的合規(guī)要求解讀

《世行合規(guī)指南》共有11項原則，包括禁止不當(dāng)行為、責(zé)任、計劃的啟動/風(fēng)險評估和審查、內(nèi)部政策、關(guān)于業(yè)務(wù)伙伴的政策、內(nèi)部控制、培訓(xùn)和宣傳、激勵措施、報告、對不當(dāng)行為的補(bǔ)救、共同行動。我們按照模塊化的方式，將其分為首要目標(biāo)、主體職責(zé)、基本流程、重點(diǎn)領(lǐng)域、關(guān)鍵環(huán)節(jié)、保障機(jī)制六大模塊進(jìn)行介紹。

合規(guī)體系建設(shè)的首要目標(biāo)

禁止不當(dāng)行為

《世行合規(guī)指南》第一條即要求企業(yè)通過行為準(zhǔn)則或者類似文件，明確被禁止行為的種類和范圍，尤其要關(guān)注企業(yè)高風(fēng)險業(yè)務(wù)板塊。按照世行的合規(guī)要求，被禁止的行為主要包括欺詐、腐敗、共謀和強(qiáng)迫等。

合規(guī)體系建設(shè)的主體職責(zé)

領(lǐng)導(dǎo)層、管理層、全體員工

《世行合規(guī)指南》分別規(guī)定了企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)層、管理人員和普通員工的合規(guī)職責(zé)。首先，《世行合規(guī)指南》要求董事會等企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)層明確表態(tài)并積極支持企業(yè)合規(guī)體系建設(shè)。董事會或類似機(jī)構(gòu)必須了解合規(guī)體系內(nèi)容，監(jiān)督整個合規(guī)體系的建設(shè)和運(yùn)行；為管理人員建設(shè)運(yùn)行合規(guī)體系提供指導(dǎo)、資源與支持；同時確保合規(guī)體系得到定期檢查、評估，及時發(fā)現(xiàn)問題并采取補(bǔ)救措施。而董事會審計委員會等應(yīng)當(dāng)對合規(guī)體系進(jìn)行定期和獨(dú)立審查，提出改正建議。此外，董事個人必須遵守企業(yè)各項合規(guī)要求，一旦違反，要受到相應(yīng)處罰。首席運(yùn)營官等高級管理人員負(fù)責(zé)確保不同崗位的人員按照既定職責(zé)執(zhí)行合規(guī)體系。其次，《世行合規(guī)指南》要求企業(yè)管理層負(fù)責(zé)合規(guī)體系的日常監(jiān)督管理，直接向企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)層、審計部門等匯報情況。為確保上述管理層充分履職，《世行合規(guī)指南》要求賦予其充分的自治、資源和權(quán)限。最后，《世行合規(guī)指南》強(qiáng)調(diào)企業(yè)發(fā)動全體員工參與合規(guī)體系建設(shè)，并遵守合規(guī)體系中的各項合規(guī)要求。

合規(guī)體系建設(shè)的基本流程

評估、審查、改進(jìn)

在合規(guī)體系建設(shè)初期，《世行合規(guī)指南》要求企業(yè)管理層綜合考慮企業(yè)規(guī)模、業(yè)務(wù)領(lǐng)域、地理位置等因素，評估企業(yè)在欺詐、腐敗等方面的風(fēng)險，確保合規(guī)體系建設(shè)有的放矢。合規(guī)體系建成后《世行合規(guī)指南》還要求企業(yè)從三方面入手，更新完善企業(yè)合規(guī)體系：一是對企業(yè)風(fēng)險進(jìn)行持續(xù)評估，二是通過接收利益相關(guān)方反饋等方式，系統(tǒng)地、定期地審查合規(guī)體系在防控違規(guī)行為方面的適用性、妥善性和有效性，三是考察企業(yè)合規(guī)要求是否反映了國際標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)等外部合規(guī)標(biāo)準(zhǔn)的變化。當(dāng)發(fā)現(xiàn)企業(yè)現(xiàn)有合規(guī)體系不足以應(yīng)對違規(guī)風(fēng)險，或者未能充分反映外部合規(guī)要求時，企業(yè)應(yīng)當(dāng)及時更新完善自身合規(guī)體系。

合規(guī)體系建設(shè)的重點(diǎn)領(lǐng)域

自身合規(guī)與商業(yè)伙伴管理

《世行合規(guī)指南》旨在遏制欺詐、腐敗等失信行為，所以對企業(yè)自身行為列舉了八個相關(guān)領(lǐng)域作為合規(guī)體系建設(shè)的重點(diǎn)。值得關(guān)注的是，《世行合規(guī)指南》要求企業(yè)將誠信合規(guī)義務(wù)延伸到商業(yè)伙伴，并提出了系統(tǒng)性要求。

一方面，為防控自身欺詐、腐敗等違規(guī)風(fēng)險，企業(yè)必須做好以下八方面工作：一是雇傭前對員工候選人尤其是管理層候選人進(jìn)行盡職調(diào)查，避免招聘有失信記錄的員工；二是限制與主管相關(guān)業(yè)務(wù)的前政府官員及相關(guān)主體建立雇傭或者其他交易關(guān)系；三是合理控制招待費(fèi)等，以免其對商業(yè)交易產(chǎn)生不當(dāng)影響；四是依法進(jìn)行政治捐款并披露；五是依法進(jìn)行慈善捐助并披露，不得以慈善捐助為名進(jìn)行違規(guī)利益輸送；六是不支付任何好處費(fèi)；七是合理記錄各項合規(guī)工作，包括前述支付款項；八是采取特定措施，發(fā)現(xiàn)和預(yù)防腐敗、欺詐、共謀、脅迫等不當(dāng)行為。

另一方面，在合規(guī)領(lǐng)域，企業(yè)僅僅做到獨(dú)善其身還不夠，《世行合規(guī)指南》特別要求企業(yè)根據(jù)其能夠?qū)ζ渌髽I(yè)施加影響和控制的程度，盡力確保代理人、顧問、咨詢專家、代表、經(jīng)銷商、承包商、分包商、供應(yīng)商、合資方等商商業(yè)伙伴防控不當(dāng)行為。《世行合規(guī)指南》要求企業(yè)在合作前對潛在商業(yè)伙伴進(jìn)行盡職調(diào)查，避免與違規(guī)風(fēng)險較高的主體發(fā)生業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)；將企業(yè)合規(guī)要求告知商業(yè)伙伴；要求商業(yè)伙伴遵守商業(yè)伙伴自身合規(guī)要求或者鼓勵其建立合規(guī)體系；完整記錄雙方的業(yè)務(wù)往來；確保向商業(yè)伙伴的支付價格公允、渠道合法；監(jiān)督企業(yè)和業(yè)務(wù)伙伴履行合同的情況等。

合規(guī)體系建設(shè)的關(guān)鍵環(huán)節(jié)

財務(wù)、合同、決策

對于合規(guī)風(fēng)險易發(fā)的財務(wù)、合同、決策等環(huán)節(jié)，《世行合規(guī)指南》強(qiáng)調(diào)通過加強(qiáng)企業(yè)內(nèi)部控制降低風(fēng)險。在財務(wù)方面，《世行合規(guī)指南》要求企業(yè)從財務(wù)和組織結(jié)構(gòu)入手管理自身財務(wù)、會計、記賬和其他業(yè)務(wù)流程。并且，企業(yè)財務(wù)內(nèi)控應(yīng)定期接受獨(dú)立的內(nèi)外部審計，以確保內(nèi)控體系有效運(yùn)行，并及時發(fā)現(xiàn)不合規(guī)交易。在合同管理方面，企業(yè)簽訂的合同應(yīng)約定與不當(dāng)行為相關(guān)的合同義務(wù)和責(zé)任，例如：約定當(dāng)業(yè)務(wù)伙伴出現(xiàn)某種不合規(guī)行為時，企業(yè)有權(quán)解除合同。在決策方面，《世行合規(guī)指南》要求確保企業(yè)決策流程和決策者資歷與交易價值、違規(guī)風(fēng)險相一致。

合規(guī)體系建設(shè)的保障機(jī)制

培訓(xùn)、激勵、報告、矯正、聯(lián)合

為確保合規(guī)體系有效運(yùn)行，《世行合規(guī)指南》還規(guī)定了合規(guī)體系建設(shè)的五項配套保障機(jī)制，即培訓(xùn)、激勵、報告、矯正、聯(lián)合。一是企業(yè)應(yīng)當(dāng)采取合理措施為公司各級員工、并視情況為業(yè)務(wù)伙伴提供合規(guī)培訓(xùn)。二是對誠信合規(guī)的員工、商業(yè)伙伴采取鼓勵、獎勵等正激勵措施，而對違規(guī)員工和商業(yè)伙伴采取終止合同等負(fù)激勵措施。三是企業(yè)應(yīng)當(dāng)為管理層、員工和業(yè)務(wù)伙伴提供安全、便捷和必要的舉報和咨詢渠道；對于擁有決策權(quán)或能夠影響業(yè)務(wù)結(jié)果的所有相關(guān)人員，應(yīng)要求其定期書面說明：已經(jīng)閱讀企業(yè)行為準(zhǔn)則、嚴(yán)格遵守企業(yè)合規(guī)要求，并已向企業(yè)合規(guī)專員報告其知曉的違規(guī)行為（如有）。四是企業(yè)應(yīng)及時調(diào)查、糾正并采取措施預(yù)防違規(guī)行為。五是鼓勵合規(guī)體系不完善的中小企業(yè)等與商業(yè)聯(lián)盟、行業(yè)組織、職業(yè)協(xié)會、民間團(tuán)體等合作，共同改善企業(yè)合規(guī)標(biāo)準(zhǔn)、透明度和責(zé)任制，并幫助企業(yè)建立和完善合規(guī)體系和內(nèi)控機(jī)制，以遏制不合規(guī)行為。

三、如何建立符合《世行合規(guī)指南》要求的全面合規(guī)體系

如前所述，建立并實(shí)施符合《世行合規(guī)指南》要求的全面合規(guī)體系，是解除世行制裁的重要條件。更重要的，企業(yè)建立全面合規(guī)體系，使海外業(yè)務(wù)滿足國際優(yōu)秀合規(guī)實(shí)踐，能夠從源頭上規(guī)范企業(yè)海外經(jīng)營行為、防范重大合規(guī)風(fēng)險，幫助企業(yè)實(shí)現(xiàn)健康、穩(wěn)健發(fā)展。同時，2018年，國資委、發(fā)改委等部委分別印發(fā)了《中央企業(yè)合規(guī)管理指引（試行）》（下稱“《央企合規(guī)指引》”）和《企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》（下稱“《境外合規(guī)指引》”），一方面對中央企業(yè)的合規(guī)管理提出了全面、系統(tǒng)的要求，另一方面對企業(yè)提升境外經(jīng)營管理水平提供了參考。因此，國內(nèi)企業(yè)可以以《世行合規(guī)指南》為基準(zhǔn)，根據(jù)企業(yè)性質(zhì)，充分融合國內(nèi)合規(guī)指引要求，構(gòu)建境內(nèi)境外“雙向符合”的全面合規(guī)體系。

事實(shí)上，國資委、發(fā)改委的合規(guī)指引也充分借鑒了合規(guī)管理的國際優(yōu)秀實(shí)踐，只是由于出發(fā)點(diǎn)不同，互有側(cè)重。我們整理了《世行合規(guī)指南》與《央企合規(guī)指引》、《境外合規(guī)指引》的主要內(nèi)容，并根據(jù)我們的實(shí)務(wù)經(jīng)驗，對中國企業(yè)在海外建筑工程領(lǐng)域構(gòu)建全面合規(guī)體系提出建議。

(一) 合規(guī)的首要目標(biāo)

禁止不當(dāng)行為

企業(yè)在進(jìn)行合規(guī)體系建設(shè)時首先要明確的就是相關(guān)方要求，特別是相關(guān)方的禁止性規(guī)定，例如法律法規(guī)、監(jiān)管規(guī)定、行業(yè)準(zhǔn)則等。對于參與到世行融資項目的企業(yè)而言，世行的規(guī)定就成為了需要遵守的相關(guān)方要求。

	《世行合規(guī)指南》	《央企合規(guī)指引》	《境外合規(guī)指引》
禁止不當(dāng)行為	在“禁止不當(dāng)行為”原則中，明確禁止欺詐、腐敗、串通舞弊和脅迫行為。	規(guī)定了合規(guī)義務(wù)來源，包括法律法規(guī)、監(jiān)管規(guī)定、行業(yè)準(zhǔn)則和企業(yè)章程、規(guī)章制度以及國際條約、規(guī)則等要求。	規(guī)定了合規(guī)義務(wù)來源，包括法律法規(guī)、國際條約、監(jiān)管規(guī)定、行業(yè)準(zhǔn)則、商業(yè)慣例、道德規(guī)范和企業(yè)依法制定的章程及規(guī)章制度。

世行與國資委、發(fā)改委等國內(nèi)監(jiān)管機(jī)構(gòu)在立法技術(shù)上各具特色。世行作為多邊國際組織，具有國際法主體的超然地位，在制度的制定上能夠有更大的靈活性；而國資委、發(fā)改委則要充分尊重我國國內(nèi)法的制度要求。當(dāng)然，世行在合規(guī)指南中也提到，企業(yè)在建設(shè)合規(guī)體系時，應(yīng)當(dāng)充分考慮經(jīng)營地的當(dāng)?shù)胤梢蟆?/p>

在明確了相關(guān)方要求后，如何對相關(guān)方要求進(jìn)行梳理并內(nèi)化成為企業(yè)的合規(guī)制度就成為了重要問題。實(shí)踐中，較為有效的做法是全面梳理外部法律、法規(guī)等相關(guān)方要求和企業(yè)內(nèi)部制度。對于外部制度，要充分分解，總結(jié)出“dos”（需要做）和“don’ts”（不能做）兩個列表，為企業(yè)管理人員和普通員工廓清行為指引和監(jiān)管紅線。對于企業(yè)內(nèi)部制度，要對照外部要求，評估企業(yè)現(xiàn)有的內(nèi)部政策和流程能否體現(xiàn)監(jiān)管要求，能否確保外部制度得到有效的貫徹落實(shí)，通過查漏補(bǔ)缺，發(fā)現(xiàn)企業(yè)內(nèi)部管理制度和流程中的風(fēng)險點(diǎn)，為企業(yè)合規(guī)制度的完善確定方向。

(二) 合規(guī)組織架構(gòu)

領(lǐng)導(dǎo)層、管理層、全體員工

在合規(guī)組織架構(gòu)方面，《世行合規(guī)指引》與《央企合規(guī)指引》、《境外合規(guī)指引》存在較大的區(qū)別?！妒佬泻弦?guī)指引》并未明確企業(yè)如何構(gòu)建合規(guī)組織架構(gòu)，僅規(guī)定了企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)層和公司各級員工的合規(guī)責(zé)任；《央企合規(guī)指引》、《境外合規(guī)指引》則對企業(yè)的合規(guī)組織搭建作出了較為明確的說明。

《世行合規(guī)指南》

《央企合規(guī)指引》

《境外合規(guī)指引》

合規(guī)組織架構(gòu)

未明確企業(yè)合規(guī)組織架構(gòu)，籠統(tǒng)說明了企業(yè)內(nèi)部合規(guī)責(zé)任：

1. 高層領(lǐng)導(dǎo)、受制裁方董事會或類似機(jī)構(gòu)對合規(guī)體系的支持和承諾

2. 遵守合規(guī)要求是企業(yè)全體員工的責(zé)任

3. 企業(yè)的高層領(lǐng)導(dǎo)對合規(guī)體系的監(jiān)督和管理職責(zé)。

第二章專章規(guī)定了企業(yè)合規(guī)管理組織架構(gòu)要求，以及各部門及負(fù)責(zé)人的合規(guī)職責(zé)：

1. 明確了董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層的合規(guī)管理職責(zé)（第5、6、7條）

2. 明確要求企業(yè)設(shè)立合規(guī)委員會、合規(guī)管理負(fù)責(zé)人、合規(guī)牽頭管理部門，規(guī)定了相關(guān)職責(zé)。（第8、9、10條）

3. 明確業(yè)務(wù)部門的合規(guī)職責(zé)。（第11條）

第三章專章明確合規(guī)管理架構(gòu) ：

1. 區(qū)分決策、管理、執(zhí)行三個層級的合規(guī)管理責(zé)任。（第10條）

2. 建議合規(guī)管理機(jī)構(gòu)一般由合規(guī)委員會、合規(guī)負(fù)責(zé)人和合規(guī)管理部門組成，并對其職權(quán)做出詳細(xì)說明。（第11條）

依照國際優(yōu)秀合規(guī)實(shí)踐，企業(yè)應(yīng)當(dāng)根據(jù)自身特點(diǎn)，搭建覆蓋管理層、經(jīng)營管理層、職能部門直至海外辦事處的合規(guī)管理組織架構(gòu)，賦予各層級必要的職責(zé)與權(quán)限。具體如下圖所示：

實(shí)踐中，中國企業(yè)的海外合規(guī)建構(gòu)可以在集團(tuán)、集團(tuán)下屬單位/海外子公司、辦事處三個管理層級設(shè)立合規(guī)官，按照管理職能報告路徑，就重大合規(guī)事項向上級合規(guī)官進(jìn)行獨(dú)立匯報和溝通。合規(guī)管理組織架構(gòu)的設(shè)立應(yīng)當(dāng)遵循“獨(dú)立性”原則，原則上應(yīng)當(dāng)由專職人員承擔(dān)合規(guī)管理職能，如果存在兼職情況，則不得承擔(dān)與其合規(guī)職責(zé)發(fā)生利益沖突的職能，以確保合規(guī)部門和人員的獨(dú)立性。

(三) 合規(guī)體系建設(shè)的基本流程

評估、審查、改進(jìn)

《世行合規(guī)指南》

《央企合規(guī)指引》

《境外合規(guī)指引》

評估與改進(jìn)

在合規(guī)計劃的啟動、風(fēng)險評估和審查原則中，明確了風(fēng)險評估是建立合規(guī)體系的首要任務(wù)；定期審查合規(guī)體系的有效性；發(fā)現(xiàn)缺陷應(yīng)當(dāng)及時糾正。

1. 建立合規(guī)風(fēng)險識別預(yù)警機(jī)制，系統(tǒng)分析風(fēng)險發(fā)生的可能性、影響程度、潛在后果，重大風(fēng)險及時預(yù)警。（第18條）

2. 加強(qiáng)合規(guī)風(fēng)險應(yīng)對，針對發(fā)現(xiàn)的風(fēng)險制定預(yù)案，及時應(yīng)對處置。（第19條）

3. 開展合規(guī)管理評估，定期對合規(guī)管理體系的有效性進(jìn)行分析，重大問題要查找根源，強(qiáng)化管控，持續(xù)改進(jìn)提升。(第22條)

1. 建立必要的制度和流程，識別新的和變更的合規(guī)要求。（第23條）

2. 進(jìn)行合規(guī)風(fēng)險評估；確立合規(guī)風(fēng)險的標(biāo)準(zhǔn)和優(yōu)先級；形成評估報告。（第24條）

3. 建立健全合規(guī)風(fēng)險應(yīng)對機(jī)制，對識別的風(fēng)險進(jìn)行控制和處置。（第25條）

4. 企業(yè)審計部門應(yīng)當(dāng)對合規(guī)管理的執(zhí)行情況和合規(guī)體系的有效性進(jìn)行獨(dú)立審計。（第26條）

5. 定期對合規(guī)管理體系進(jìn)行系統(tǒng)全面的評價，并根據(jù)合規(guī)審計和體系評價情況，開展風(fēng)險再識別和制度再制定的持續(xù)改進(jìn)。（第27、28條）

識別和評估合規(guī)風(fēng)險是做實(shí)合規(guī)體系建設(shè)的重要內(nèi)容。在評估時，企業(yè)通常應(yīng)當(dāng)考慮審計結(jié)果、近期訴訟或者和解情況、合規(guī)舉報、員工反饋、行業(yè)監(jiān)管趨勢以及某個領(lǐng)域合規(guī)制度的完善程度[7]。

實(shí)踐中，企業(yè)可以采取風(fēng)險矩陣的方式，進(jìn)行風(fēng)險評估，并列舉每個領(lǐng)域的風(fēng)險級別、違規(guī)可能性以及違規(guī)對企業(yè)的潛在損害。

風(fēng)險矩陣可以基于流程，即圍繞流程來識別某些步驟可能存在的合規(guī)風(fēng)險。該模式需要將公司的流程制度按照現(xiàn)代企業(yè)流程的“1+6”標(biāo)準(zhǔn)結(jié)構(gòu)（特定目的、步驟、組織、活動、控制記錄、工作標(biāo)準(zhǔn)和工作方法）進(jìn)行描述，形成“流程地圖”。根據(jù)此“流程地圖”和基于合規(guī)風(fēng)險分布特征的權(quán)力識別模型，識別權(quán)力；再根據(jù)權(quán)力內(nèi)容，確定對應(yīng)的合規(guī)風(fēng)險點(diǎn)，分析風(fēng)險發(fā)生后果及原因，評估風(fēng)險等級；最后，確定企業(yè)要采取管理措施的合規(guī)風(fēng)險。

風(fēng)險矩陣也可以基于崗位，即圍繞崗位權(quán)責(zé)內(nèi)容來識別分析評估分布在崗位職責(zé)中的合規(guī)風(fēng)險。首先將公司崗位職責(zé)內(nèi)容逐一列出；然后根據(jù)每項崗位職責(zé)和基于合規(guī)風(fēng)險分布特征的權(quán)力識別模型，識別每項職責(zé)內(nèi)容中的權(quán)力；根據(jù)權(quán)力內(nèi)容，確定對應(yīng)的合規(guī)風(fēng)險點(diǎn)，分析風(fēng)險發(fā)生后果及原因，評估風(fēng)險等級；確定企業(yè)要采取管理措施的合規(guī)風(fēng)險。[8]

(四) 合規(guī)體系建設(shè)的重點(diǎn)領(lǐng)域

自身合規(guī)與商業(yè)伙伴管理

《世行合規(guī)指南》列舉了雇傭前盡職調(diào)查、限制雇傭前政府官員、管控禮品招待支出、政治捐款限制、慈善捐贈和贊助、好處費(fèi)、完整記錄和欺詐、串通舞弊和脅迫等八個領(lǐng)域作為合規(guī)體系建設(shè)的重點(diǎn)。值得關(guān)注的是，《世行合規(guī)指南》進(jìn)一步要求企業(yè)將誠信合規(guī)義務(wù)延伸到商業(yè)伙伴。

《世行合規(guī)指南》

《央企合規(guī)指引》

《境外合規(guī)指引》

自身合規(guī)要求

1. 重要雇員受雇之前進(jìn)行盡職調(diào)查。

2. 限制雇傭或有償安排前公職人員。

3. 制訂饋贈、接待、娛樂、出差和開支的控制手段和程序。

4. 僅在法定范圍內(nèi)進(jìn)行政治捐款和捐助，并盡量公開。

5. 不支付好處費(fèi)。

6. 保存合規(guī)體系運(yùn)營的相關(guān)記錄。

7. 對欺詐、共謀和脅迫行為采取特別管控措施。

1. 加強(qiáng)對市場交易、安全環(huán)保、產(chǎn)品質(zhì)量、勞動用工、財務(wù)稅收、知識產(chǎn)權(quán)、商業(yè)伙伴等重點(diǎn)領(lǐng)域的合規(guī)管理。（第13條）

2. 加強(qiáng)對制度制訂、經(jīng)營決策、生產(chǎn)運(yùn)營等重點(diǎn)環(huán)節(jié)的合規(guī)管理。（第14條）

3. 加強(qiáng)對管理人員、重要風(fēng)險崗位人員、海外人員等重點(diǎn)人員的合規(guī)管理。 (第22條)

4. 強(qiáng)化海外投資經(jīng)營合規(guī)管理，深入研究規(guī)則、健全海外合規(guī)經(jīng)營制度、定期排查風(fēng)險。（第16條）

1. 針對禮品及招待、贊助及捐贈、利益沖突管理、舉報管理和內(nèi)部調(diào)查、人力資源管理、稅務(wù)管理、商業(yè)伙伴合規(guī)管理等重點(diǎn)領(lǐng)域制訂合規(guī)管理辦法。（第14條）

2. 針對特定行業(yè)或地區(qū)的合規(guī)要求，結(jié)合企業(yè)自身的特點(diǎn)和發(fā)展需要，制定相應(yīng)的合規(guī)風(fēng)險管理辦法。（第14條）

合規(guī)要求傳導(dǎo)

1. 對商業(yè)合作伙伴進(jìn)行盡職調(diào)查。

2. 向商業(yè)合作伙伴告知合規(guī)要求。

3. 要求商業(yè)合作伙伴作出對等合規(guī)承諾。

4. 全面記錄和商業(yè)合作伙伴的關(guān)系

5. 確保報酬支付的事由和渠道是正當(dāng)、合理的。

6. 合理監(jiān)督合同履行過程。

1. 對重要商業(yè)伙伴開展合規(guī)調(diào)查，通過簽訂合規(guī)協(xié)議、要求作出合規(guī)承諾等方式促進(jìn)商業(yè)伙伴行為合規(guī)。（第13條）

1. 深入了解第三方合規(guī)管理情況；向重要的第三方傳達(dá)自身的合規(guī)要求和對對方的合規(guī)要求，并在商務(wù)合同中明確約定。（第12條）

2. 確保合規(guī)行為準(zhǔn)則適用于代表企業(yè)從事境外經(jīng)營活動的第三方。（第13條）

3.將合規(guī)文化傳遞至利益相關(guān)方。（第30條）

實(shí)踐中，企業(yè)通常會制訂反腐敗、利益沖突、第三方伙伴管理等一系列制度，對上述重點(diǎn)合規(guī)領(lǐng)域進(jìn)行管理。[9]

例如，在某跨國公司的反腐敗制度中，該公司首先明確公司禁止一切形式的賄賂和腐?。还静贿M(jìn)行任何政治捐款或慈善捐贈；公司全員均有對腐敗行為的舉報義務(wù)。同時，公司還在制度中明確，公司有權(quán)對嫌疑行為進(jìn)行調(diào)查；公司賬簿必須真實(shí)、完整、準(zhǔn)確；高風(fēng)險崗位的員工必須接受培訓(xùn)；公司只同接受或?qū)嵤┩群弦?guī)標(biāo)準(zhǔn)的伙伴開展業(yè)務(wù)。

在詳細(xì)的操作指引中，公司列舉了腐敗與商業(yè)賄賂的主要形式；規(guī)定了娛樂、招待和饋贈標(biāo)準(zhǔn)和審批流程，并明確上述活動不得直接或間接與業(yè)務(wù)機(jī)會相關(guān)聯(lián)；禁止員工或員工近親屬直接或間接接受第三方支付的不當(dāng)利益，并要求員工如實(shí)記錄提供或收到的任何好處。同時，公司還規(guī)定了如何對禮品和招待的額度進(jìn)行估算。

公司對政治活動和慈善捐贈進(jìn)行嚴(yán)格控制，明確說明公司不參與任何政治活動，也不提供任何政治捐款。此外，公司要求不得對外進(jìn)行可能獲得不當(dāng)競爭優(yōu)勢的捐贈，不對個人進(jìn)行捐贈、亦不進(jìn)行與政治有關(guān)的捐贈。

公司還明確了員工的報告義務(wù)。員工在發(fā)現(xiàn)商業(yè)賄賂或違規(guī)的跡象，以及被要求從事違規(guī)事項時，必須進(jìn)行匯報。公司還建立和專門的舉報系統(tǒng)，保證舉報的保密性。

(五) 合規(guī)體系建設(shè)的關(guān)鍵環(huán)節(jié)

財務(wù)、合同、決策

《世行合規(guī)指南》

《央企合規(guī)指引》

《境外合規(guī)指引》

關(guān)鍵環(huán)節(jié)

1. 就財務(wù)、會計和記賬行為建立有效內(nèi)控體系，確保發(fā)現(xiàn)違規(guī)交易。

2. 明確關(guān)于不當(dāng)行為的合同義務(wù)與責(zé)任。

3. 建立適當(dāng)?shù)臎Q策程序，保證決策過程和級別與交易金額及風(fēng)險向匹配。

重點(diǎn)領(lǐng)域、重點(diǎn)環(huán)節(jié)有涉及：

1. 健全完善財務(wù)內(nèi)部控制體系，嚴(yán)格執(zhí)行財務(wù)事項操作和審批流程，嚴(yán)守財經(jīng)紀(jì)律,強(qiáng)化依法納稅意識，嚴(yán)格遵守稅收法律政策。（第13條）

2.嚴(yán)格落實(shí)“三重一大”決策制度，細(xì)化各層級決策事項和權(quán)限，加強(qiáng)對決策事項的合規(guī)論證把關(guān)，保障決策依法合規(guī)。（第14條）

規(guī)定了合規(guī)義務(wù)來源，包括法律法規(guī)、國際條約、監(jiān)管規(guī)定、行業(yè)準(zhǔn)則、商業(yè)慣例、道德規(guī)范和企業(yè)依法制定的章程及規(guī)章制度。

財務(wù)、合同、決策是企業(yè)合規(guī)管理流程的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。世行在內(nèi)部控制原則中對上述內(nèi)容進(jìn)行了專門強(qiáng)調(diào)，這也要求企業(yè)切實(shí)采取措施，落實(shí)相關(guān)要求。

在合同制定環(huán)節(jié)，企業(yè)往往通過格式條款的約定以保證在合作伙伴發(fā)生不當(dāng)行為時，企業(yè)能夠順利退出合作安排。例如，企業(yè)與合作伙伴確立了反腐敗格式條款安排，明確要求其作出合規(guī)承諾，即承諾合作伙伴及其關(guān)聯(lián)方不會違反任何相關(guān)的法律法規(guī)，提供或接受有價物或從事任何其他等賄賂行為。若有違規(guī)行為的，將被視為合同解除條件已經(jīng)達(dá)成，企業(yè)將有權(quán)利終止或中止合同，合作方應(yīng)向企業(yè)支付違約金作為補(bǔ)償。

在決策環(huán)節(jié)，設(shè)立審批權(quán)限上調(diào)的“觸發(fā)事項”則是企業(yè)確保審批事項與審批流程“成比例”的主要安排。例如，實(shí)踐中有公司規(guī)定，在雇傭政府官員（如擔(dān)任顧問等），則需要公司CFO或最高管理層批準(zhǔn)。

(六) 合規(guī)體系建設(shè)的保障機(jī)制

培訓(xùn)、激勵、報告、矯正、聯(lián)合

《世行合規(guī)指南》

《央企合規(guī)指引》

《境外合規(guī)指引》

保障機(jī)制

1. 定期宣傳合規(guī)并記錄。

2. 采取適當(dāng)?shù)募畲胧?，同時保證參與違規(guī)行為的人員都得到懲戒。

3. 明確全員對違規(guī)行為的報告義務(wù)，為其提供合適的報告渠道。

4. 為員工提供合規(guī)指導(dǎo)和建議。

5. 對不當(dāng)行為進(jìn)行調(diào)查和應(yīng)對。

6. 沒有成熟合規(guī)體系的實(shí)體應(yīng)嘗試與行業(yè)組織等攜手開展合規(guī)建設(shè)。

1. 加強(qiáng)合規(guī)考核評價。（第23條）

2. 強(qiáng)化合規(guī)管理信息化建設(shè)。（第24條）

3. 保障合規(guī)人員配備。 (第25條)

4. 重視合規(guī)培訓(xùn)。（第26條）

5. 培育合規(guī)文化。（第27條）

建立合規(guī)報告制度。（第28條）

1. 企業(yè)將合規(guī)培訓(xùn)納入員工培訓(xùn)計劃。境外相關(guān)部門員工均應(yīng)接受培訓(xùn)。（第16條）

2. 建立順暢的合規(guī)報告渠道，為員工提供合規(guī)咨詢或支持，并針對舉報信息建立調(diào)查機(jī)制。（第17條）

3. 企業(yè)將合規(guī)考核結(jié)果作為績效考核依據(jù)，并建立全面有效的合規(guī)問責(zé)制度。（第18、21條）

4. 企業(yè)應(yīng)培育合規(guī)文化和誠信價值觀。（第29條）

5. 企業(yè)應(yīng)樹立合規(guī)形象，推廣合規(guī)文化。（第30條）

合規(guī)管理體系建立以后的運(yùn)行以及功能的實(shí)現(xiàn)需要充分的機(jī)制予以保障。世行的合規(guī)保障機(jī)制主要由培訓(xùn)交流、激勵懲戒、報告制度、不當(dāng)行為應(yīng)對、集體行動等內(nèi)容構(gòu)成。與之相比，《央企合規(guī)指引》和《境外合規(guī)指引》的相關(guān)規(guī)定與《世行合規(guī)指南》的規(guī)定基本一致，區(qū)別在于世行對于中小企業(yè)提出了“共同行動”的建議。囿于篇幅，我們主要對合規(guī)舉報機(jī)制進(jìn)行分析。

合規(guī)舉報機(jī)制與合規(guī)風(fēng)險識別共同構(gòu)成了企業(yè)風(fēng)險發(fā)現(xiàn)機(jī)制，區(qū)別在于合規(guī)舉報機(jī)制往往來源于對企業(yè)運(yùn)行情況的觀察和檢測，屬于“動態(tài)層面”；風(fēng)險識別則更多體現(xiàn)在“靜態(tài)層面”。由于傳統(tǒng)文化和激勵不足的影響，實(shí)踐中能夠有效執(zhí)行舉報機(jī)制的國內(nèi)企業(yè)較少，而行之有效的舉報制度應(yīng)當(dāng)具備以下條件：

一是通過制度明確舉報的渠道、程序、受理主體、處理反饋程序、對舉報者的激勵；二是建立便捷、保密的舉報途徑；三是確立獨(dú)立的部門或人員受理、處理舉報事項，并且該部門或人員需要有充分的處理舉報事項的權(quán)限；四是舉報事項受理后，受理人員或部門應(yīng)當(dāng)及時查證或處置該事項，且原則上應(yīng)就處理結(jié)果對舉報人進(jìn)行及時反饋；五是提供一定激勵措施，以鼓勵員工；六是為舉報人提供充分的保護(hù)和保密措施。

結(jié)語

中國企業(yè)在“走出去”的過程中，需要高度重視合規(guī)風(fēng)險和相關(guān)方要求。世界銀行作為經(jīng)濟(jì)全球化的重要推動者和全球腐敗治理的重要參與者，在基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)合規(guī)領(lǐng)域積累了相當(dāng)?shù)膬?yōu)秀經(jīng)驗。國內(nèi)企業(yè)在海外建筑工程領(lǐng)域，可以以《世行合規(guī)指南》為借鑒，充分融合《央企合規(guī)指引》、《境外合規(guī)指引》等國內(nèi)制度要求，在“走出去”的實(shí)踐中構(gòu)建既符合國際先進(jìn)做法，又符合國內(nèi)制度的全面合規(guī)體系。

【注]

[1]2018年1-11月中國對“一帶一路”沿線國家投資合作情況https://www.yidaiyilu.gov.cn/xwzx/gnxw/75213.htm，最后訪問于2019年5月3日。

[2]http://www.worldbank.org/en/projects-operations/procurement/debarred-firms，最后訪問時間2019年5月1日。

[3]同上。

[4]同上。

[5]參見《世界銀行集團(tuán)誠信合規(guī)指南摘要》，第4頁。

[6]見前注，第1頁。

[7]Establishing an Effective Compliance Program: An Overview to Protecting Your Organization, by Kwamina Williford, Daniel Small，https://www.acc.com/legalresources/quickcounsel/eaecp.cfm#top 最后訪問于2018年11月12日。

[8]本部分主要參考了《企業(yè)合規(guī)管理操作指南》，王志樂主編，中國法制出版社，p58。

[9]囿于篇幅，我們僅針對我們在反腐敗領(lǐng)域的實(shí)踐經(jīng)驗進(jìn)行介紹。