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上市架構搭建中的稅務問題及解決方案

一、 3種常見的境內外上市架構

架構一，紅籌架構，即中國境內的公司(不包含港澳臺)在境外設立離岸公司，然后將境內公司的資產注入或轉移至境外公司，實現(xiàn)境外控股公司海外上市融資的目的。

架構二，VIE架構，即可變利益實體，又稱協(xié)議控制，是指境外注冊的上市實體與境內的業(yè)務運營實體相分離，境外的上市實體通過協(xié)議的方式控制境內的業(yè)務實體，業(yè)務實體就是上市實體的VIE。

架構三，典型的A股架構，即在中華人民共和國成立的純內資公司。

二、境外紅籌搭建過程的5個稅務問題

為實現(xiàn)境外上市，企業(yè)會面臨將公司從純內資（架構三）變?yōu)榧t籌架構（架構一）或VIE（架構二）的情況，問題通常包括：

1、境內股東退出。以個人還是公司/合伙企業(yè)投資人形式退出，以股權轉讓還是減資方式退出，涉及到不同的稅務處理。

2、境外架構搭建。企業(yè)可以境外搭建鏡像于境內的持股架構，也可以通過股權轉讓收購境內公司，但稅負各不相同。

3、境內利潤分配。在稅收協(xié)定下，境內運營實體對外支付股息時的預提所得稅優(yōu)惠稅率。

4、員工持股平臺。股權激勵計劃下，員工直接持股或者通過股東等代持方式會對公司產生不同的稅收影響。

5、投資人稅基損失問題。如果投資人通過ODI，以名義價格投資在開曼公司，其未來退出時的投資成本會受到不利影響。

三、境外紅籌架構中境外公司的經濟實質要求

2018年12月，開曼出臺了《2018年國際稅務合作（經濟實質）法》，對司法轄區(qū)內從事相關業(yè)務的實體提出了需符合“經濟實質”的要求，法案于2019年1月1日正式生效。百慕大、英屬維爾京群島、馬恩島、巴巴多斯等均宣布將修訂相關法規(guī)以規(guī)定經濟實質的要求?？梢?，稅務合規(guī)是當下國內外非常關注的話題。建議目前處于上市籌備的公司密切關注相關規(guī)定及細則的出臺。

四、股權改制中的稅務考量

1、股權激勵的稅務考量

根據(jù)財稅[2016]101號規(guī)定，符合條件的公司對員工進行股權激勵的行權所得，可按照財產轉讓所得適用20%個人所得稅稅率，而不是適用原來規(guī)定的3%-45%的工資薪金稅率，但該文件只適用境內居民企業(yè)，不適用在境外上市的公司。

2、資產剝離、分立、轉讓過程的籌劃

股權改制通常伴隨著資產轉讓分割、股權轉讓、企業(yè)合并與分立，該過程往往也會采用一些特殊處理，如以股權轉讓替代不動產轉讓，分立過程中適用特殊稅務處理等。

3、股權、資產作價的籌劃

基于稅務與資金的需要，許多公司在股權改制過程中會對資產或股權以低價或平價轉讓，以減少稅費支出，但如果價格過低可能引起一系列稅務麻煩。

4、股改過程中增資擴股

以資本公積、未分配利潤轉增注冊資本也是許多民營企業(yè)個人所得稅的高風險區(qū)，故也應關注該過程中的個人所得稅是否正常繳納或申請相關稅務優(yōu)惠，受讓人是否代扣代繳個人所得稅。

五、 VIE的稅務考量

1、上市融資后，資金需要進入外資獨資公司。資金的入境及其結匯需要遵守外匯局的相關規(guī)定，通過外債或增資形式向境內公司注入資本，會面臨不同程度上的中國政府部門的監(jiān)管。

2、VIE將其所得分配給獨資公司時，一般會通過服務合同或商標技術合同下支付服務費或特許權使用費的方式。在此過程中通常需要注意轉讓定價的方式選擇和利潤率的認定。

3、某些情況下，VIE架構即使支付了服務費，仍會有一定的留存收益，幾年下來累計金額也會很大。企業(yè)需要提前加以研究，找尋可行的最優(yōu)方案。

4、外資獨資公司從VIE獲得收入后，通常會考慮通過支付股息、服務費或特許權使用費的方式將其付往境外。在這個過程中需要考慮分配股息能否享受優(yōu)惠稅率、接受服務是否符合增值稅免稅條件、特許權使用費代扣代繳企業(yè)所得稅和增值稅等稅務問題。

六、拆除VIE的稅務考量

在拆除VIE的過程中，有許多稅務問題值得考慮。比如，境內獨資公司的股權轉讓價格如何確定？是否需要進行資產評估？香港公司取得的股權轉讓所得如何繳稅？是否有稅收協(xié)定的減免優(yōu)惠？在回購境外投資人股權層面，是否導致間接轉讓中國境內企業(yè)股權？應當如何自我評估申報義務，是否會帶來預提所得稅的問題？在VIE注銷時，如何面對稅務稽查，是否存在歷史遺留的稅務問題？創(chuàng)始人取得的清算所得如何繳納個人所得稅？

這些問題都需要事先考慮，通盤考慮，才能在合規(guī)的前提下，降低稅務成本和稅務風險。